APP名稱與商標(biāo)沖突時商品與服務(wù)的判斷。大家都知道，“互聯(lián)網(wǎng)+”是近幾年我們國家從上到下廣泛被提倡的一個概念，但是我覺得在有些基本問題的判斷上還是要回到“+互聯(lián)網(wǎng)”的狀態(tài)，這是我想表達(dá)的一個中心思想。
這是有關(guān)法院公布的典型案例，原告“嘀嘀”和“滴滴”兩商標(biāo)分別注冊在第35類和第38類，被告最初使用的是“嘀嘀打車”，后因避免糾紛改成“滴滴打車”，最后因?yàn)闃I(yè)務(wù)發(fā)展的需要改成了“滴滴出行”。原告商標(biāo)注冊的服務(wù)項(xiàng)目包括第35類——商業(yè)管理和組織咨詢，商業(yè)信息和替他人推銷和第38類——有信息傳送，計算機(jī)輔助信息和圖像傳送等。
1.當(dāng)事人主張
從服務(wù)類別的相似度看，原被告雙方均認(rèn)為，“滴滴打車”的服務(wù)對象是乘客和司機(jī),服務(wù)內(nèi)容為借助移動互聯(lián)網(wǎng)及軟件客戶端,采集乘客的乘車需求和司機(jī)可以就近提供服務(wù)的相關(guān)信息,通過后臺進(jìn)行處理、選擇、調(diào)度和對接,使司乘雙方可以通過手機(jī)中的網(wǎng)絡(luò)地圖確認(rèn)對方位置,通過手機(jī)電話聯(lián)絡(luò)及時完成服務(wù),起到了方便乘客和司機(jī),降低空駛率,提高出租車運(yùn)菅效率的作用。原被告對被告所從事的上述服務(wù)具體內(nèi)容并無歧義，但對服務(wù)性質(zhì)所屬類意見不同，具體來講：
原告認(rèn)為該服務(wù)過程中包含了第35類商標(biāo)中的替他人推銷、商業(yè)管理、組織咨詢、組織商業(yè)或廣告.展覽、商業(yè)信息、計算機(jī)檔案中進(jìn)行數(shù)據(jù)檢索(替他人),以及第38類商標(biāo)中的信息傳遞、計算機(jī)輔助信息、圖像傳送、電信信息、電子公告牌、提供網(wǎng)絡(luò)的電訊服務(wù)、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)用戶接入服務(wù)、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、提供數(shù)據(jù)庫接入服務(wù)、數(shù)字文件傳送等性質(zhì)的內(nèi)容,具體為整合司機(jī)和乘客的供需商務(wù)信息而通過軟件管理,利用互聯(lián)網(wǎng)圖像傳送和電話等通訊方式,進(jìn)行信息的傳遞和發(fā)布,并通過支付平臺完成交易。原告認(rèn)為以上過程均符合商業(yè)管理模式和電信類服務(wù)的特征,系其商標(biāo)核定使用的服務(wù)項(xiàng)目,侵犯其商標(biāo)專用權(quán)。
被告則認(rèn)為其服務(wù)性質(zhì)不屬于上述兩類服務(wù)類別,應(yīng)屬于第39類運(yùn)輸類服務(wù),包括為客戶提供運(yùn)輸信息和運(yùn)輸經(jīng)紀(jì)服務(wù)。
2.法院審理
關(guān)于第35類服務(wù)。第35類商標(biāo)分類為商業(yè)經(jīng)營、商業(yè)管理、辦公事務(wù)。服務(wù)目的在于對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理提供幫助,對工商企業(yè)的業(yè)務(wù)活動或商業(yè)職能的管理提供幫助；服務(wù)對象通常為商業(yè)企業(yè)；服務(wù)內(nèi)容通常包括商業(yè)管理、營銷方面的咨詢、信息提供等。原告列舉被告提供服務(wù)過程中的相關(guān)商業(yè)行為,或?yàn)楸桓驷槍π袠I(yè)特點(diǎn)采用的經(jīng)營手段,或?yàn)楸桓鎸ψ陨斫?jīng)營釆取的正常管理方式,與該類商標(biāo)針對的由服務(wù)企業(yè)對商業(yè)企業(yè)提供經(jīng)營管理的幫助并非同類。而任何公司進(jìn)行經(jīng)營活動,均可能包含“商業(yè)性”、“管理性”的行為,以是否具有上述性質(zhì)確定商標(biāo)覆蓋范圍的性質(zhì),不符合該類商標(biāo)分類的本意。
關(guān)于第38類服務(wù)。第38類服務(wù)類別為電信,主要包括至少能使二人之間通過感覺方式進(jìn)行通訊的服務(wù),設(shè)定范圍和內(nèi)容主要為直接向用戶提供與電信相關(guān)的技術(shù)支持類服務(wù)。“滴滴打車”平臺需要對信息進(jìn)行處理后發(fā)送給目標(biāo)人群,并為對接雙方提供對方的電話號碼便于相互聯(lián)絡(luò)。上述行為與該商標(biāo)類別中所稱“電信服務(wù)”明顯不同。該類別中所稱提供電信服務(wù)需要建立大量基礎(chǔ)設(shè)施,并取得行業(yè)許可證。在發(fā)展迅速的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下,傳統(tǒng)行業(yè)開始借助移動互聯(lián)和通訊工具等開發(fā)移動應(yīng)用程序,在此基礎(chǔ)上對傳統(tǒng)行業(yè)進(jìn)行整合,發(fā)展不同于傳統(tǒng)行業(yè)的新型產(chǎn)業(yè)模式。被告經(jīng)營的項(xiàng)目即為此類。在這種背景下,劃分商品和服務(wù)類別,不應(yīng)僅因其形式上使用了基于互聯(lián)網(wǎng)和移動通訊業(yè)務(wù)產(chǎn)生的應(yīng)用程序,就機(jī)械的將其歸為此類服務(wù),應(yīng)從服務(wù)的整體進(jìn)行綜合性判斷,不能將網(wǎng)絡(luò)和通信服務(wù)的使用者與提供者混為一談?！暗蔚未蜍嚒狈?wù)并不直接提供源于電信技術(shù)支持類服務(wù),在服務(wù)方式、對象和內(nèi)容上均與原告商標(biāo)核定使用的項(xiàng)目區(qū)別明顯,不構(gòu)成相同或類似服務(wù)。原告所稱其商標(biāo)涵蓋的電信和商務(wù)兩類商標(biāo)特點(diǎn),均非被告服務(wù)的主要特征,而是運(yùn)行方式以及商業(yè)性質(zhì)的共性。法院認(rèn)為，滴滴打車雖然在服務(wù)過程中用到了電信的技術(shù)，但并不能僅僅認(rèn)為其提供的是電信或者計算機(jī)信息傳送服務(wù)，因此，法院判定不構(gòu)成侵權(quán)。
本案中，在先商標(biāo)為“說曹操”，“曹操專車”是比亞迪公司提供的一個關(guān)于約車服務(wù)的APP。原被告的爭議焦點(diǎn)和法院審理意見：
第一，被告在網(wǎng)約車應(yīng)用軟件上使用曹操專車標(biāo)識是否是具有來源區(qū)分意義的商標(biāo)使用；如有，其所區(qū)分的是何種商品或服務(wù)的來源——是軟件商品（APP）還是打車服務(wù)？
曹操專車載明“專車”字樣，同服務(wù)通用名稱緊密聯(lián)系而不可分割，相關(guān)公眾會將其識別為服務(wù)商標(biāo)，借此識別服務(wù)來源。此標(biāo)識雖然是出現(xiàn)在網(wǎng)約車應(yīng)用程序界面上，和該應(yīng)用程序同時出現(xiàn)，但是該應(yīng)用程序并非被告單獨(dú)提供用于銷售的商品，而是作為線上預(yù)約車輛、支付費(fèi)用的工具，需要和線下的運(yùn)輸車輛相結(jié)合，才得以完成整個專車運(yùn)輸服務(wù)過程。雖然曹操專車附加到的應(yīng)用程序本身為計算機(jī)應(yīng)用程序，但是被告向消費(fèi)者提供該應(yīng)用程序下載以供消費(fèi)者作為工具使用，消費(fèi)者下載時必定看到此標(biāo)志帶有“曹操專車”字樣，會知曉此應(yīng)用程序是用于預(yù)約專車服務(wù)的工具，此標(biāo)志識別的是專車服務(wù)來源，且知曉該軟件不是單獨(dú)提供的商品，曹操專車不是識別第9類“計算機(jī)程序（可下載軟件）、可下載的計算機(jī)應(yīng)用軟件”商品的來源。故曹操專車標(biāo)識區(qū)分的是服務(wù)來源。
第二，被告使用前述標(biāo)識的商品/服務(wù)與原告“說曹操”商標(biāo)核定使用的商品是否構(gòu)成相同或類似？
被告曹操專車的運(yùn)行模式是通過智能手機(jī)應(yīng)用程序連接司機(jī)和乘客，為乘客提供專車接送服務(wù)。在發(fā)展迅速的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，傳統(tǒng)行業(yè)開始借助移動互聯(lián)網(wǎng)和通訊工具等開發(fā)移動應(yīng)用程序，在此基礎(chǔ)上對傳統(tǒng)行業(yè)進(jìn)行整合，發(fā)展不同于傳統(tǒng)行業(yè)的新型產(chǎn)業(yè)模式，被告經(jīng)營的專車運(yùn)輸服務(wù)即為此類。網(wǎng)約車服務(wù)提供者提供網(wǎng)約車服務(wù)依賴于應(yīng)用軟件，是網(wǎng)約車服務(wù)以及商業(yè)性質(zhì)的共性，并非網(wǎng)約車服務(wù)的目的。被告提供網(wǎng)約車運(yùn)輸服務(wù)，雖與軟件密不可分，但網(wǎng)約車消費(fèi)者在下載網(wǎng)約車應(yīng)用軟件時，并非意圖購買該軟件，而是利用該軟件在線上約車，網(wǎng)約車消費(fèi)群體針對的是司機(jī)和乘客。涉案注冊商標(biāo)核定使用的商品類別為第9類，其中容易產(chǎn)生本案爭議的計算機(jī)程序（可下載軟件）、可下載的計算機(jī)應(yīng)用軟件等商品，其功能和目的是處理、存儲和管理信息數(shù)據(jù)等，針對的是使用該程序和軟件進(jìn)行信息化處理的相關(guān)公眾。故二者在目的、服務(wù)方式、消費(fèi)對象等方面不相同，亦不存在容易使相關(guān)公眾混淆的特定聯(lián)系。
比對被控侵權(quán)商標(biāo)與原告注冊商標(biāo)：
第一、曹操專車商標(biāo)為文字與圖形組合商標(biāo)，由位居上方藍(lán)綠色的曹操專車圖形和下方“曹操專車”文字組合而成，而原告商標(biāo)“說曹操”為純文字商標(biāo),二者整體結(jié)構(gòu)不相似。
第二、“曹操專車”文字曹操專車為的主要認(rèn)讀，同曹操專車緊密結(jié)合使用，已經(jīng)取得一定市場影響，給相關(guān)公眾形成了統(tǒng)一的商業(yè)印象，共同成為本商標(biāo)的顯著特征部分?！安懿賹＼嚒庇蓺v史人名“曹操”+專車通用名稱組合而成，指向?qū)＼嚪?wù)，而“說曹操”商標(biāo)由動詞“說”+歷史人名“曹操”組合而成，一般公眾通常理解為對“曹操”該歷史人物及其經(jīng)歷的評述，故二者文字部分的組成、含義也不相似。
第三、原告未對注冊商標(biāo)“說曹操”進(jìn)行過實(shí)際使用，相關(guān)公眾未曾通過此注冊商標(biāo)識別其核定的商品，該商標(biāo)不具有知名度，而被告曹操專車商標(biāo)經(jīng)使用獲得了較高的知名度和影響力，相關(guān)公眾通過曹操專車就可以識別曹操專車服務(wù)。從兩者使用的實(shí)際情形來看，也不容易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆。
商標(biāo)作用一:市場中的通行證
商標(biāo)是企業(yè)品牌文化的精髓，而企業(yè)的品牌形象的建立是企業(yè)為之奮斗的核心。
在相關(guān)的國家或者地區(qū)申請注冊商標(biāo)的商品才能進(jìn)駐該國家和地區(qū)各大型賣場、超市。
企業(yè)一般在印刷廠印刷標(biāo)簽、包裝或者在各種媒體上做廣告宣傳都需要出具相關(guān)品牌的商標(biāo)注冊證明文件。在國際貿(mào)易中，商標(biāo)是極為重要的，國際間的貿(mào)易離不開商標(biāo)。
對行政管理部門來說，通過對商標(biāo)的管理來監(jiān)督商品和服務(wù)質(zhì)量，為辦理質(zhì)檢、衛(wèi)檢、條碼創(chuàng)造必備條件。
商標(biāo)作用二:商戰(zhàn)中的旗幟
戰(zhàn)旗象征著一往無前的精神，沖鋒陷陣的精神動力。戰(zhàn)旗代表的都是一支部隊的魂，攻占一個陣地后就插上自己的旗子，代表已經(jīng)被占領(lǐng)，那是榮耀。商標(biāo)就是企業(yè)的這種精神的象征，也是企業(yè)商品、服務(wù)所占領(lǐng)領(lǐng)域的最直接的表述。
商標(biāo)作用三:資產(chǎn)中的重頭戲
商標(biāo)的評估價值能增加企業(yè)的總資產(chǎn)額，而且越高價值的品牌越能體現(xiàn)出該商標(biāo)的影響力和企業(yè)的經(jīng)營情況，間接反映出消費(fèi)者對該商標(biāo)所標(biāo)示商品的接受程度。
商標(biāo)作為一種無形資產(chǎn)，還可以通過轉(zhuǎn)讓，許可給他人使用，或質(zhì)押來轉(zhuǎn)換實(shí)現(xiàn)其價值。
商標(biāo)作用四:消費(fèi)者眼中的識別碼
商品在市場上接受社會檢驗(yàn)和監(jiān)督，參予競爭，這種市場競爭是商品品種、質(zhì)量、價格等多種性能指標(biāo)的競爭，而這些信息則是通過商標(biāo)這一橋梁傳遞給消費(fèi)者的。利用商標(biāo)宣傳商品、服務(wù)，言簡意賅、醒目突出、便于記憶，給消費(fèi)者留下深刻印象，以吸引誘發(fā)其"從速購買"的欲望，從而達(dá)到創(chuàng)名牌、擴(kuò)大銷路的效果。
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